《法学杂志》2016年第7期要目速递 || 法宝期刊

【编者按】本期将推送法律期刊 《法学杂志》2016年第7期文章 题目与摘要，供各位读者及时掌握法学领域最新学术成果

1.权力与权利辨析 作者：孙国华；孟强 （中国人民大学法学院） 内容提要：一般认为权力指的仅仅是公权力,而法治的使命则在于限制公权力、保护私权利

这种观点值得商榷

笔者认为:权利是被认为正当的权力;被关进制度笼子里的应是现实存在的一切权力,而不仅仅是公权力;在这个基础上来认识权力和权利,才能准确、全面地理解“将权力关进制度的笼子里”的命题,为更好地贯彻“四个全面”、建设法治中国服务

关键词：权力；权利；理与力；制度 2.论“发展导向型”的税收立法 作者：张守文 （北京大学法学院） 内容提要：随着税制改革的深化和税收法治建设的进步,以促进经济和社会发展为导向的税收立法日显重要

在新的历史时期,“发展导向型”的税收立法应融入协调、永续和共享等发展理念,并通过税种和课税要素的变动实现制度调整,以更充分地保障各类主体的经济发展权,这对于解决以往“收入导向型”税收立法带来的诸多问题、促进“发展法学”和税法学研究的深化、实现税收法治的现代化,都具有重要意义

关键词：税收立法；发展；改革；法治 3.财税改革的政策演进及其内含之财税法理论 ——基于党的十八大以来中央重要政策文件的分析 作者：刘剑文 （北京大学法学院） 内容提要：本文以党的十八大以来有关财税改革与财税法治的八个重要政策文件为样本,展现在“全面深化改革”和“全面推进依法治国”的大背景下中央高层是如何高度重视财税改革和财税法治

通过梳理近10年我国财税法学界所提出的“理财治国观”“公共财产法理论”“财政控权理论”“分配正义理论”“税收法定理论”“领域法学理论”等理论主张与中央这些重要政策文件的契合点,进而分析我国新一轮财税体制改革的政策演进及其内含的这些财税法理论的关联性,强调坚持问题导向,理论联系实际,着力发挥财税法理论对财税改革实践的引领、推动和保障作用

关键词：理财治国；财税改革；财税法治；财税法理论 4.论我国以环保税法为主体的绿色税制体系建设 作者：刘隆亨；翟帅 （北京联合大学；中央财经大学法学院） 内容提要：环境问题已成为制约我国经济社会发展的重大阻碍,利用税法调解改善环境成为助推国家绿色发展的重要制度设计

我国当前环保税收制度中存在的主体税种缺失、相关税种先天不足、税收优惠形式单一、税费重叠等问题,无法有效发挥调整环境的作用

我国环保领域税收立法应采取“伞形”结构,即建立以环境保护税为主体、相关税种为辅助、环保税收优惠为补充的绿色税收体系,以期为解决环境问题提供制度依据

关键词：环境税；环境税费制度；环境保护税法；绿色税制体系 5.论我国土地银行制度的构建 作者：朱大旗；李蕊 （中国人民大学法学院；中国政法大学民商经济法学院） 内容提要：目前中国农村发展面临的重大现实困境是农村金融资源供给严重不足和农地资源配置的不合理

解决问题的肯綮在于确立一种有效的融资体制机制，一方面将社会资金引入农村，另一方面通过调动农村内部资源尤其是最重要的农地资源以改善农村金融服务

引鉴土地银行制度，通过农地存贷、农地抵押贷款和土地债券发行等农地金融业务的开展可有效耦合农地和资金两大资源，促进农地流转融资，并引导社会资金进入农村发展农业、服务“三农”

本文通过对土地银行这一外生性制度的引入和本土化建构进行研判探讨，以期求解我国农村资金匮乏和农地资源利用不充分之困局

关键词：农地融资；农村资源配置；土地银行 6. 环境损害司法救济的困境与出路 作者：周珂；林潇潇 （中国人民大学法学院） 内容提要：环境或生态损害是我国社会现阶段面临的严峻问题之一，如何应对、如何有效地对环境进行修复，对保障群众福祉、维护社会稳定具有重大意义

以司法手段处理环境或生态损害问题是为弥补传统行政手段的不足而发展出的有益策略

但是，在现阶段的实体法律规则环境下，司法手段仅能在环境或生态损害的救济方面发挥相对有限的作用

无论是侵权法、还是环境民事公益诉讼制度都难以有效达成前述目的

在这种情况下，欧盟生态损害责任策略对有关问题的解决具有积极的借鉴价值

关键词：环境权益；环境社会公共利益；环境损害 7.我国地下水一体化管理理论及法律制度研究 作者：王莉 （河南财经政法大学） 内容提要：如果地下水是地表水的支流，健全的经营模式则要求把支流地下水和地表水作为整体进行一体化运营

一体化利用的目的是通过综合利用影响或强制干预水资源的利用，拥有地表水或地下水使用权的用水者需要调整每一权利主体的用水以便达到整体最优利用

为此，美国的地下水一体化管理理念及其法律制度值得借鉴

我国的地下水管理，应当创新地下水资源管理的基本法理并建立起配套的一体化法律制度，如统一管理机关及其法定职权、明确地下水利用者的水权权源及权利限制、完备取水许可证制度、制定水量统一调配使用的法律规范及技术标准、配套相关的经济激励措施

关键词：我国地下水；一体化管理；理论；法律制度 8.新《种子法》对我国植物新品种保护的积极作用与局限 作者：李菊丹；陈红 （中国社会科学院知识产权中心；农业部科技发展中心） 内容提要：新《种子法》设专章保护植物新品种，提升了植物新品种保护立法层级;将品种权保护与种子生产经营管理紧密结合，探索关联机制解决套牌侵权问题;通过强化品种权侵权民事赔偿责任和行政处罚力度，提高品种权的保护水平，对我国植物新品种保护具有明显的积极促进作用

从具体规定来看，该法对某些概念术语的修改、新颖性要件的调整、侵权行为构成部分删除“商业目的”等做法值得商榷

我国未来的植物新品种保护立法，应科学借鉴国际统一的概念术语，充分关注实践中的重要问题和前瞻性问题，加强植物新品种保护制度的规范化和体系化

关键词：种子法；植物新品种保护；积极作用；局限 9.旅游“零负团费”问题法律规制再检审 ——兼论《旅游法》适用中的新问题 作者：王惠静 （北京第二外国语学院国际法学院） 内容提要：“零负团费”是一种扰乱旅游市场、侵害旅游者利益的经营方式

我国通过一般法律、旅游专门法以及地方法规和规定等三个层面对它进行规制，其中《旅游法》是最重要的规制手段

然而，该法实施以来，治理效果并不显著

由于现行法存在漏洞、新旧法衔接断层等原因，“零负团费”以更加隐蔽的形式运行，强制旅游者购物等现象还大量存在

针对实践中出现的新问题，《旅游法》中规制“零负团费”的思路应当从以下三个方面进行完善:允许旅行社指定旅游购物场所但限制购物次数、细化包价旅游合同必要条款、旅行社先行赔付责任制度与旅游服务质量保证金衔接

关键词：零负团费；旅游法；规制 10.中国租界的法学教育与中国法制现代化 ——以上海租界的东吴、震旦大学法学教育为例 作者：王立民 （华东政法大学法律学院） 内容提要：中国租界的法学教育是中国现代法学教育中的一个组成部分

与中国其他地区的法学教育相比较，其比较重视比较法和外国法的教学、外籍教师的人数比较多、外语教学比较扎实、毕业生到国外深造的机会比较多等等

中国租界的法学教育在中国的法制现代化中发挥过积极作用，具体表现为:推进了中国法学教育与法学研究的现代化、中国立法的现代化、中国司法的现代化、现代法学国内外交流和世界反法西斯、国际法事业等

在中国租界的法学教育中，还有一些值得关注的问题，其中包括:西方教会的背景、租界的法制环境、20世纪30年代法学教育的变化和今天可以借鉴的问题等等

可以说，中国目前已不缺少法律人才，缺少的是卓越法律人才

在人才的培养中，可以从中国租界的法学教育中得到一些启示，最终是为了全面推进依法治国，为国家提供急需的卓越法律人才

关键词：中国租界；法学教育；法制现代化；东吴大学；震旦大学 11.MH370案若干民事诉讼问题研究 作者：张起淮 （ 北京蓝鹏律师事务所 ） 内容提要：为了帮助MH370失联乘客家属依法及时、公正且充分地获得损害赔偿，应当准确分析其管辖权、法律适用、当事人组成和诉讼时效问题

《蒙特利尔公约》是MH370案最主要的法律依据，但是公约没有规定的，应按照我国冲突法规则确定国内法律适用，其中必须考虑MH370案的诉讼基础，即侵权责任或合同责任

北京首都国际机场作为MH370目的地，其所在地的中级以上法院均可主张管辖权

对MH370案实施指定管辖，也并不违背我国管辖相关法律

MH370失联乘客的法定被扶养人和近亲属是本案适格的必要共同原告，但是之前必须针对失联乘客启动并完成宣告死亡程序

马拉西亚航空公司作为MH370实际承运人，为适格被告之一，但是被告主体的具体范围将随着事故原因的逐步查明而变动

MH370案的诉讼时效期间是航班应当到达之日起的两年内，其诉讼时效的中止和中断需要依据我国法律具体判断，但是未在马航失联两周年内提起诉讼的，并非一定意味着诉讼时效的终止

关键词：MH370；法律适用；管辖权；诉讼当事人；损害赔偿 12.论刑事诉讼中辨认的真实性 作者：刘广三；李洪杰 （北京师范大学刑事法律科学研究院） 内容提要：辨认在我国刑事诉讼中占有重要的地位，往往成为定案的关键，因此错误辨认也是导致错案的重要原因

辨认的真实性受多方面因素的影响
首先，辨认人的记忆不可靠

辨认人对案件事实的感知不完整，且在感知案件事实后会遗忘或重构案件事实

辨认人在辨认过程中作出的判断是相对判断，很容易猜测出辨认结果

其次，辨认的场所封闭，组织人在追诉心理下容易丧失中立性，会对辨认人进行暗示

我国司法人员难以对辨认笔录进行实质审查，审查的过程实际上就是对辨认笔录的确认

我国已经初步确立了部分辨认规则，但现有的辨认规则已经失灵

为了有效避免辨认过程中的暗示和猜测，我国可以引入“双盲”辨认规则和顺序辨认规则，同时对辨认过程进行同步录音录像

关键词：暗示；猜测；实质审查；双盲辨认；顺序辨认 13.实证视角下契合民意与法治的诉讼调解 作者：梁平 （华北电力大学） 内容提要：实证调研表明，民众对纠纷解决的价值追求与法治大体是契合的，大部分民众倾向于通过法院解决纠纷，但他们并没有顺理成章地将依法裁判作为解决纠纷的主要方式，而是更倾向于诉讼调解

作为调解与审判的结合点，诉讼调解既蕴含着现代法治理念，又兼顾到我国注重人际和谐的传统文化

立足于中国国情，调解与判决应同属解决纠纷的手段，二者不仅与人治或法治并无必然的对应关系，而且均是实现法治的重要方式

因此，诉讼调解本身是法治的有机组成部分，但现阶段的调解与诸如“马锡五审判”等历史经验应有所区别，现代型调解只有充分地体现法治的基本精神，才能满足当事人的价值追求和利益诉求，这既是纠纷解决机制多元化理念下诉讼调解得以发展的现实空间，也是诉讼调解与法治建设同步发展的必然之路

关键词：诉讼调解；法治；民意；实证分析 14.实证视角下契合民意与法治的诉讼调解 作者：樊纪伟 （天津财经大学法学院） 内容提要：2014年6月日本国会通过《公司法修改案》，新设多重代表诉讼制度

该制度引入时，日本各界对是否需要多重代表诉讼进行了激烈讨论

作为现代公司制度发展的产物，多重代表诉讼制度在公司集团化发展中，对规范母子公司运营和保护母公司投资人权益发挥了其他制度无法替代的功能

为规范母子公司结构、适应公司法现代化需要，我国有必要引入多重代表诉讼制度

新制度应当充分尊重我国股东代表诉讼制度的立法现状，并在借鉴日本立法经验的基础上，从原告资格、前置程序、被告范围以及防止多重代表诉讼滥用等方面进行必要的规制

关键词：多重代表诉讼；股东代表诉讼；母公司；子公司 15.我国搜查与扣押制度的完善 ——从中美搜查与扣押制度比较研究谈起 作者：王弘宁 （吉林大学法学院） 内容提要：在刑事法治方面，搜查与扣押问题是继刑讯逼供、高逮捕及羁押率之后我国刑事法治人权保护所面临的第三大障碍

司法实践中，侦查机关搜查与扣押权的行使常存在对公民权利的侵害，我国在搜查与扣押证、令的审批、搜查与扣押的时间、搜查与扣押的手段、搜查与扣押的内容等方面的相关立法存在纰漏

而美国在宪法及刑事立法方面的相关经验值得研究与借鉴

我国搜查与扣押制度在以下几方面应予完善:首先，在《宪法》《刑事诉讼法》层面规制搜查与扣押权利;其次，建立司法审查制度;再次，对以往搜查证及其申请的范式内容进行变革，搜查证及其申请必须详细描述搜查对象的特征;第四，对搜查与扣押时间加以规制，并在法定的搜查方式与范围基础上丰富搜查的方法;最后，侦查人员在搜查时需要进行扣押的，可根据搜查证中的具体描述予以扣押，不需另行申请扣押令

关键词：逮捕权；搜查证；扣押令；预审法官 本号倾情奉献 关注 “北大法律信息网”, 回复 关键词“ 抵押权 ”下载《抵押权裁判规则及实务要点解析》 关注 “北大法律信息网”, 回复 关键词“ 判例 ”下载《65000字实务干货：77个判例详解合同效力的审查认定规则(2016)》 关注 “北大法律信息网”, 回复 关键词“ 最高院 ”下载《最高院指导性案例裁判要旨汇编》 关注 “北大法律信息网”, 回复 关键词“ 商品房 ”下载《干货：商品房买卖合同实务问题解析系列》

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